Подводные камни в процедуре проведения аукционов

Уважаемые недропользователи! В предыдущем номере мы разбирали с Вами вопрос о начале процедуры проведения торгов, говорили о порядке и нюансах исчисления подлежащих уплате платежей на стадии проведения аукциона. В сегодняшней рубрике продолжим тему проведения аукционов. Поскольку каждая тема выстрадана автором на практике, я имею возможность описывать то что возникает в реальности не отвлекаясь на теорию. И так, уважаемые читали, начнем.

Уже размещено извещение о проведении аукциона, проанализированы размеры сбора за участие в аукционе и минимального (стартового) размера разового платежа, установлено их соответствие законодательству и самое время приступить к подготовки заявочного материала. Заявочный материал по «правилам хорошего тона» должен готовится как минимум от двух компаний, в противном случае наличие одной заявки может породить трудности и риски, связанные с тем, что аукцион будет признан несостоявшимся.

Структура нормативно-правовых актов устанавливающих порядок подготовки, подачи и рассмотрение уполномоченным органом заявочного материала состоит из Закона «О недрах», который устанавливает общие требования и административных регламентов либо Роснедра (Приказ Министерства природных ресурсов и экологии РФ от 22 декабря 2017 г. N 698 «Об утверждении Административного регламента предоставления Федеральным агентством по недропользованию государственной услуги по организации проведения в установленном порядке конкурсов и аукционов на право пользования недрами») либо уполномоченного органа государственной власти субъекта РФ.

Содержание заявочного материала принципе идентично вне зависимости от того, кто проводит аукцион субъект РФ или территориальный отдел Федерального агентства по недропользованию. Однако представление о достаточности необходимого набора документов у уполномоченных органов резко отличаются.

Статья 14 Закона «О недрах» устанавливает, что заявитель в обязательном порядке должен предоставить документы доказывающие финансовую, кадров и техническую состоятельность, в противном случае в приеме заявки будет отказано.

Не вызывает каких-либо трудностей в комплектности учредительных документов, доверенностей и прочих очевидных документов. Наибольшую трудность вызывают документы, призванные доказать организатор аукциона финансовую и техническую состоятельность.

Во всех без исключения регламентах и правилах проведения аукционов указано на необходимость предоставления:

по обоснованию наличия квалифицированных специалистов и технических средств, необходимых для элективного и безопасного проведения работка участке недр

перечень собственных квалифицированных специалистов, а также квалифицированных специалистов юридических и физических лиц, привлекаемых для проведения работ на участке недр (в случае, если проведение отдельных видов работ на участке недр планируется осуществлять с привлечением юридических или физических лиц);

перечень собственных технических средств и оборудования, а также технических средств и оборудования юридических и физических лиц, привлекаемых для проведения работ на участке недр (в случае, если проведение отдельных видов работ на участке недр планируется осуществлять с привлечением юридических или физических лиц);

копии договоров с юридическими и физическими лицами, привлекаемыми для проведения работ на участке недр (в случае, если проведение отдельных видов работ на участке недр планируется осуществлять с привлечением юридических или физических лиц).

по обоснованию наличия финансовой состоятельности заявителя

копия бухгалтерского баланса заявителя (с приложением всех обязательных форм) за год, предшествующий году подаче заявки, с отметкой налогового органа о его принятии или с приложением квитанции о приеме бухгалтерской (финансовой) отчетности налоговым органом (в случае направления бухгалтерской отчетности в налоговый орган в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи);

справки из банковских учреждений о движении денежных средств по счетам заявителя в течение месяца, предшествующего месяцу подачи заявки, и остатке денежных средств на счетах заявителя;

договоры (копии договоров) займа или кредита, вступившие в силу на дату подачи заявки (в случае привлечения финансовых средств);

И тут, на стадии подготовки документов по обосновании технической и финансовой возможности и их оценки уполномоченным органом возникают трудности. Допустим, Вы к заявке прикладываете  ПСМ на бульдозер и экскаватор, которые в полной мере подтверждают Ваше право собственности на него, но получаете отказ в связи с не предоставлением договоров на основании которых приобрели технику или предоставляете договор лизинга на технику но все равно получаете отказ так не предоставили либо документы подтверждающие оплату согласно графика платежей либо потому что не предоставили правила лизингодателя по конкретному виду лизинга либо предоставили штатное расписание с указание машинистов, но не приложили документы подтверждающие право управления спец техникой либо количество машинистов меньше чем единиц спецтехники (то что один человек может работать на двух единицах и одновременная их работа не всегда обязательна никого интересовать не может).

При обосновании финансовой состоятельности Вы предоставляете выписку с расчетного счета, в которой указано что на счете имеется достаточная сумма, но не перекладываете бухгалтерский баланс или наоборот приложили баланс в котором указано на наличие значительных чистых активов, но не предоставляете справку из банка или договора займа во всех из этих случаев заявитель может получить отказ в предоставлении государственной услуги.

Тут нужно отдать должное некоторым регионам, которые в своих регламентах перечисляют все вышеуказанные документы через соединительный союз «или», в Ростовской области, например, можно предоставлять гарантийные письма вместо всех иных документов, что позволяет сделать вывод о заботе региональных властей о развитии отрасли и о поиске причин выдать лицензию, а не причин ее не выдать.

Возникает вопрос, насколько законным является отказ организатора аукциона в предоставлении государственной услуги в условиях, когда по техническим возможностям предоставлены ПСМ, в которых отражена информация о собственнике, но не предоставлены какие-либо иные второстепенные документы либо зачем уполномоченному органу для подтверждения финансового состояния бухгалтерский баланс, когда имеется выписка из банка. Да и вообще к заявке прилагается бухгалтерская отчетность на последнюю отчетную дату, т.е. отражающий финансовую устойчивость по состоянию на декабрь прошедшего года. В принципе и выписка с расчетного счета свидетельствует только лишь о том, что на данный момент времени на счете заявителя имеются денежные средства и вовсе не факт, что на момент предоставления справки организатору аукциона они уже списаны со счета.

Все это похоже на какую-то игру, но что делать если сославшись на одно из перечисленных выше оснований отказали в предоставлении государственной услуги? Можно ли защитить свои права на участие в аукционе на получение лицензии на право пользование недрами?

Судебная практика имеет положительные примеры рассмотрения подобных споров. В ходе рассмотрения споров суды устанавливают такое значимое обстоятельство по делу как — имел ли возможность организатор торгов установить техническую и финансовую состоятельность на основании представленных документов или же все-таки без того же бухгалтерского баланса или договора лизинга сделать такой вывод не представляется возможным. Оспаривание отказа в допуске к участию в аукционе может быть, как предметом самостоятельных требований, так и составной частью общей позиции об оспаривании результатов аукциона. По мнению автора обращаться с отдельными требованиями стоит лишь для целей принятия обеспечительных мер в виде недопущения выдачи лицензии по результатам прошедшего без Вашего участия аукциона, в остальных случаях лучше оспаривать итоги уже состоявшегося или несостоявшегося (то что аукцион не состоялся тоже является результатам проведения аукциона и может быть оспорен, при условии нарушения прав истца) аукциона.

Еще одним интересным моментом при проведении аукционов является указание в некоторых региональных административных регламентах на возможность выдачи лицензии единственному участнику аукциона если аукцион признан несостоявшимся по причине допуска только одного кандидата. Такое право Департамента природных ресурсов и экологии прописано, например, в законодательстве Воронежской области.

В соответствии с ч. 8 ст. 13.1 Закона о недрах положения о возможности заключении договора с единственным участником применяются при проведении торгов в форме конкурса на право пользования недрами, но никак не аукциона.

Законодательством, регулирующим процедуру проведения аукционов на право пользования недрами, не предусмотрена возможность предоставления такого права в случае, если аукцион признан несостоявшимся по причине допуска к участию в аукционе только одного заявителя, так как обратное не согласуется с принципом состязательности, выражающимся в предложении участниками наибольшего размера разового платежа, которое можно осуществить только в ходе заседания аукционной комиссии в день проведения аукциона. Нарушение

Сказанное в полной мере соответствует и статье 10.1 Закона «О недрах», где не предусмотрено предоставление лицензии на пользование недрами с правом на добычу без проведения аукциона (признания его несостоявшимся).

Распоряжение фондом недр вопреки описанному выше помимо ущерба для бюджета нарушает еще и права заявителя, чья заявка была отклонена, поскольку в условиях признания аукциона несостоявшимся он лишается возможности повторно обратиться в с заявкой на инициирование аукциона и участия в нем, т.е. реализовать гарантированное Законом «О недрах» право на получение на законных основаниях в пользование интересующего его участка недр.

Судебная практика

Создание препятствий в использовании земельного участка путем образования и предоставления в собственность третьего лица иного земельного участка является основанием для оспаривания постановления органа местного самоуправления об образовании такого участка и снятии его с кадастрового учета (Дело №33-53/2020 Воронежский областной суд).

В рамках данного дела рассматривались требования истца об устранении препятствий в пользовании, признании незаконным постановления администрации поселения и снятии земельного участка с кадастрового учета.

Поводом для обращения в суд послужило то обстоятельство, что в какой-то момент путем утверждения постановлением администрации схемы расположения земельного участка был образован земельный участок, который с учет отсутствия свободного прохода и проезда с других сторон фактически заблокировал истца и поставил его в ситуацию необходимости договариваться об установлении сервитута.

Участок имеет прямоугольную форму, с трех сторон истец был окружен забором соседей. Таким образом, у него был выход только, с одной стороны. Новый участок был образован таким образом, что закрыл возможность истцу осуществлять проход и проезд и через четвертую сторону.

Несмотря на то, что спор напрямую не относится к вопросам недропользования, я все же согласился на ведение этого дела, поскольку земельные вопросы и вопросы градостроительного зонирования тесно связаны с недропользование. Практика лишней не бывает!

Суд первой инстанции в удовлетворении исковых требований отказал, Воронежский областной суд же нашел действия по образованию участка несоответствующими закону и нарушающими права истца, отменил состоявшееся решение суда первой инстанции и принял новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

Отсутствие надлежащим образом оформленного материала административного дела и отнесение проверяемого лица к субъектам малого предпринимательства оказалось достаточным для замены штрафа на предупреждение (Дело NoА14-1195/2020).

Доверитель был привлечён к ответственности за отсутствие технического проекта на разработку месторождения и плана развития горных работ. Помимо ряда иных доводов истец ссылался на ненадлежащее оформление материалов административного дела (материал состоял из разрозненных, не прошитых документов), что не вселяло надежды на изучение инспектором всех документов обстоятельств дела при вынесении постановления о привлечении к административному делу и на то что Доверитель относится к субъектам малого предпринимательства.

Суд оценив все приведенные нами доводы достаточным для замены штрафа предупреждением.

Требуется ли лицензия на право пользование недрами при строительстве зданий и сооружений, имеющих подземную часть?

Согласно п. 4 ч. 1 ст. 6 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 N 2395-1 «О недрах» (далее — Закон РФ «О недрах») недра предоставляются в пользование для строительства и эксплуатации подземных сооружений, не связанных с добычей полезных ископаемых.

В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 2.3 Закона РФ «О недрах» участки недр, используемые для строительства и эксплуатации подземных сооружений местного и регионального значения, не связанных с добычей полезных ископаемых, относятся к участкам недр местного значения.

Согласно п. 23 ч. 2 ст. 2 Федерального закона от 30.12.2009 N 384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений» сооружением является результат строительства, представляющий собой объемную, плоскостную или линейную строительную систему, имеющую наземную, надземную и (или) подземную части, состоящую из несущих, а в отдельных случаях и ограждающих строительных конструкций и предназначенную для выполнения производственных процессов различного вида, хранения продукции, временного пребывания людей, перемещения людей и грузов.

Действующим законодательством Российской Федерации о недрах установлена обязанность получения лицензии на право пользования недрами для строительства и эксплуатации подземных сооружений, а не сооружений, имеющих отдельные подземные части.

В связи с этим, принятие решения о необходимости оформления лицензии на пользование недрами для строительства и эксплуатации подземных сооружений, должно приниматься исходя из технологических и строительных характеристик каждого конкретного объекта по его относимости к надземному сооружению, имеющему отдельные подземные части (выдача лицензии на пользование недрами не требуется) и подземному сооружению (требуется лицензия на пользование недрами).

Таким образом, для строительства подземных этажей многоквартирного жилого дома получение лицензии на право пользования недрами не требуется, поскольку указанные этажи являются не самостоятельными подземными сооружениями, а составными частями сооружений, имеющих отдельные подземные части.

Возможен ли залог лицензии на право пользование недрами и на каких условиях?

Предоставление недр в пользование оформляется специальным государственным разрешением в виде лицензии — документа, удостоверяющего право ее владельца на пользование участком недр в определенных границах в соответствии с указанной в ней целью в течение установленного срока при соблюдении владельцем заранее оговоренных условий (ст. 11 Закона РФ от 21 февраля 1992 г. N 2395-1 «О недрах»; далее — Закон о недрах). Лицензия выдается Федеральным агентством по недропользованию*(1) в порядке, предусмотренном Положением о порядке лицензирования пользования недрами (далее — Положение), утвержденным постановлением Верховного Совета РФ от 15.07.1992 N 3314-1*(2).

Согласно установленному порядку предоставление лицензий осуществляется путем проведения конкурсов и аукционов. Заявки, поданные на участие в конкурсе (аукционе), проходят экспертизу с целью проверки финансовой и технической компетентности предприятия-заявителя. В лицензии указываются данные о пользователе недр, получившем лицензию (подпункты 8.110.111.5 и 11.6 Положения).

Очевидно, что лицензия, представляя собой разрешительный акт уполномоченного органа государства, не относится к объектам гражданских прав (ст. 128 Гражданского кодекса РФ) и не может отчуждаться, выступать предметом аренды, залога либо иным образом передаваться третьим лицам. Соответствующее правило прямо закреплено в ч. 8 ст. 17.1 Закона о недрах, согласно которой лицензия на пользование участками недр, приобретенная юридическим лицом в установленном порядке, не может быть передана третьим лицам, в том числе в пользование.

В свою очередь, права пользования недрами могут отчуждаться или переходить от одного лица к другому в той мере, в какой их оборот допускается федеральными законами (ч. 2 ст. 1.2 Закона о недрах).

Закон о недрах допускает переход права пользования участком недр к другому субъекту предпринимательской деятельности (с обязательным переоформлением лицензии), но только в случаях и на условиях, предусмотренных статьей 17.1 этого Закона или иными федеральными законами (например, при реорганизации юридического лица — пользователя недр либо учреждении им юридического лица, созданного для продолжения деятельности на предоставленном участке недр и в ряде иных случаев). Однако залог к числу таких оснований не отнесен. В силу же ч. 7 ст. 17.1 Закона о недрах право пользования участком недр, приобретенное юридическим лицом в установленном порядке, не может быть передано третьим лицам, в том числе в порядке переуступки прав, за исключением случаев, предусмотренных данным Законом или иными федеральными законами.

С учетом изложенного залог лицензии на пользование участком недр, равно как и залог прав, удостоверенных такой лицензией, действующим законодательством не допускаются.

Налог на добычу полезных ископаемых

Ассоциация продолжает делать полезную для каждого из Вас рассылку, что помимо прочих созидательных для отрасли усилий составляет одно из направлений нашей деятельности. Ассоциация готово помогать своим членам во всех их проблемах связанных с добычей полезных ископаемых, также мы готовы оказывать содействие и иным недропользователям, которые по тем или иным причинам пока что не присоединились к нашей команде. Правовую рубрику ведет наш правовой советник Шабанов Сергей, основной специализацией которого является природопользование и охрана окружающей среды.

В условиях нестабильной экономики каждый бизнесмен ищет способы оптимизации расходов. Сокращению подлежат заработная плата, траты на расходные материалы, оптимизация классических налогов и прочее. А все ли из Вас изучали вопрос оптимизации налога на добычу полезных ископаемых? Да, специалистов по оптимизации НДПИ крайне мало, но это вовсе не говорит о невозможности его оптимизировать. Ниже мы вкратце поговорим об этом, свойственном только для добывающих компаний налоге на примере общераспространенных полезных ископаемых.

Налогоплательщиками НДПИ являются юридические лица и индивидуальные предприниматели, получившие статус пользователей недрами в установленном законом «О недрах» порядке. Постановке на налоговый учет в качестве плательщика НДПИ осуществляется в районном налоговом органе по месту нахождения участка недр, а если на территории одного субъекта РФ у Вас имеется несколько участков недр в любом из районных налоговых органов на территории области, где находится один из участков недр.

Не смотря на простоту информации изложенной в предыдущем абзаце, уже существует некоторые спорные моменты разбор, которых, однако не является предметом настоящей статьи.

Основными элементами системы налогообложения по налогу на добычу полезных ископаемых являются:

  1. объект налогообложения.
  2. налоговая база.

Эти два элемента мы и обсудим.

Объект налогообложения.

Прежде всего следует разобраться, что же является полезным ископаемым. Согласно налогового кодекса к полезным ископаемым относятся:

  • полезные ископаемые, добытые из недр на территории РФ на участках недр, представленных в пользование в установленном законом порядке.
  • полезные ископаемые, извлеченные из отходов (потерь) добывающего производства.

В случае с извлечением из отходов (потерь) следует учитывать два условия, одним из которых является наличие лицензии, в которой бы было указано что она выдана для извлечения полезного ископаемого именно отходов (потерь) добывающего производства, а второе это то что извлечение осуществляется не из любых отходов, для чего необходима иная лицензия, выданная в соответствии с законом «Об отходах производства и потребления», а именно из отходов (потерь) добывающего производства.

Все как бы не сложно, но Налоговый кодекс не был бы таковым если бы не закрепил бы понятия полезного ископаемого. Статья 337 НК РФ, устанавливает, что полезным ископаемым признается продукция горнодобывающей промышленности и разработки карьеров (если иное не предусмотрено пунктом 3 настоящей статьи), содержащаяся в фактически добытом (извлеченном) из недр (отходов, потерь) минеральном сырье (породе, жидкости и иной смеси), первая по своему качеству соответствующая национальному стандарту, региональному стандарту, международному стандарту, а в случае отсутствия указанных стандартов для отдельного добытого полезного ископаемого — стандарту организации.

Уважаемый читатель, думаю, уже почувствовал усложнение ситуации. Возникают оправданные вопросы, а как понимать «продукция горнодобывающей промышленности, первая по своему качеству соответствующая стандартам». Пока что ответить можно просто. Первой по своему качеству продукцией является то полезное ископаемое, которое согласно этапам и стадиям технического проекта впервые начинает соответствовать ГОСТу (либо иным предусмотренным стандартам).

Также законодатель вносит еще одно уточнение, не может быть признана полезным ископаемым продукция, полученная при дальнейшей переработке (обогащении, технологическом переделе) полезного ископаемого, являющаяся продукцией обрабатывающей промышленности.

И понятие полезного ископаемого и уточнение законодателя в части переработки полезного ископаемого имеют важной значение для целей верного исчисления налогооблагаемой базы и зачастую может быть поводом для оптимизации.

Что же имел законодатель в указанных выше цитатах в их взаимосвязи? А имел он ввиду следующее, полезное ископаемое это добытое из недр, соответствующее указанному в лицензии и соответсвующее ГОСТам и еще не переданное на переработку. Для полного уяснения необходимо на каком-то конкретном примере разобраться какие технологические операции можно отнести к переработки. Возьмем в качестве примера такое полезное ископаемое как гипсовый камень.

Согласно техническое проекта гипсовый камень после изъятия из недр не складируя грузят на самосвалы для доставки его на сортировочный комплекс, при сортировки из фракции 0-300 мм получают продукцию с фракциями 0-60 и 60-300. Так вот полезным ископаемым тут будет является именно гипсовый камень с фракцией 0-300 мм, а полученная в результате сортировки продукция (с фракциями 0-60 и 60-300) уже не является полезным ископаемым, а относится к продукции. Моментом появления полезного ископаемого является изъятие экскаватором гипсового камня из недр, последующая погрузка и транспортировка на сортировочный комплекс это уже не относится к добыче в целях исчисления налога. Конечно, следует заглянуть в раздел технического проекта «Добычные работы», но как правило это выглядит так как описал автор.

Также следует учитывать, что добытым полезным ископаемым является то полезное ископаемое, в отношении которого завершен комплекс технологических операций по добыче. Причем в судебной практике встречаются позиции, согласно которым не все те операции, которые указаны в техническом проекте как входящие в состав добычных работ являются таковыми.

Налоговая база

Налоговая база состоит из двух основных элементов, это:

  • количество добытого полезного ископаемого
  • стоимость единицы добытого ископаемого

Налоговый кодекс в качестве основного метода определения, количества добытого полезного ископаемого, указывает прямой метод, т.е. определение количества путем взвешивания и только если прямой метод применить не представляется возможным используется косвенный (расчетный). Как говорилось ранее учитывается только то полезное ископаемое, в отношении которого завершен комплекс технологических операций по добыче.

Использование прямого метода определения, количества добытого полезного ископаемого, предполагает учет фактических потерь, фактические потери при этом учитываются в том налоговом периоде в котором осуществлялась маркшейдерская съемка. В качестве добытого полезного ископаемого не учитывается то минеральное сырье, в отношении которого не завершен технологический цикл добычных работ.

После определения, количества добытого полезного ископаемого, следующим шагом для исчисления подлежащего уплате налога является оценка стоимости добытых полезных ископаемых.

Налоговый кодекс устанавливает два основных порядка определения стоимости добытых полезных ископаемых, к ним относятся:

А) исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации добытого полезного ископаемого;

Б) исходя из расчетной стоимости добытых полезных ископаемых.

Разница в этих двух методах заключается в том, что первый метод используется если реализации полезного ископаемого имела место в налоговом периоде, а второй в случае отсутствия реализации в отчетном периоде.

Тут снова стоит обратить внимание на момент возникновения полезного ископаемого, поскольку если реализация осуществлялась только после переработки, то использованию подлежит расчетный метод, т.к. реализации полезного ископаемого как такового не было.

По количеству расходов, которые позволяет применять налоговый кодекс при исчислении налога, расчетный методом является более выгодным, т.к. при его использовании применяет тот порядок признания доходов и расходов, который он применяет для определения налоговой базы по налогу на прибыль организаций, а при использовании метода «по цене реализации» можно учитывать лишь НДС, акцизы и расходы налогоплательщика по доставке и то с оглядкой на условия договора о поставке товара.

В настоящей статье вкратце описаны основы налога на добычу полезных ископаемых, как видно из статьи в порядке исчисления налога имеется множество нюансов, правильное использование которых, и правильная подготовка технического проекта на разработку месторождения позволит Вам значительно снизить налогооблагаемую базу.

Сбор за участие в аукционе. Стартовый размер разового платежа и проблемы его расчета.

Началом процедуры по проведению аукциона является опубликование в общедоступных источниках (в том числе и в сети «Интернет» на сайте «https://torgi.gov.ru«) извещения о проведении аукциона и условий порядка проведения аукциона.

В публикуемых документах содержаться условия участия в аукционе и допуска к нему. Помимо перечня необходимого пакета документов и порядка их оформления условия и порядок проведения аукциона содержится указание на необходимость уплаты двух сумм, это сбор за участие в аукционе и стартовый размер разового платежа.

Стоит заметить, что всего закон «О недрах» предусматривает следующие виды платежей:

  • разовые платежи за пользование недрами при наступлении определенных событий, оговоренных в лицензии;
  • регулярные платежи за пользование недрами;
  • сбор за участие в конкурсе (аукционе);
  • НДПИ

Из перечисленных нас, для целей настоящей статьи, интересуют только разовые платежи за пользование недрами при наступлении определенных событий, оговоренных в лицензии (к таким платежам относится, в том числе и стартовый размер разового платежа) и сбор за участие в аукционе.

Сбор за участие в аукционе. Данная сумма всегда является незначительной, поскольку направлена на компенсацию издержек на организацию и проведение аукциона.

Порядок определения сбора за участие определен Приказом Министерства природных ресурсов и экологии РФ от 14 ноября 2013 г. N 507 «Об утверждении Порядка определения суммы сбора за участие в конкурсах или аукционах на право пользования участками недр». Данные нормативный акт носит универсальный характер и распространяется как на аукционы проводимые Правительством РФ, Федеральным агентством по недропользованию и его территориальными органами, а также проводимые органами государственной власти субъектов РФ.

Такой сбор вносится всеми участниками аукциона и является одним из необходимых условий регистрации заявки.

Сумма сбора определяется на основании Сметы исходя из затрат на подготовку, проведение и подведение итого аукциона, оплату труда экспертов (при необходимости их привлечения).

В соответствии с пунктом 6 вышесказанного приказа, Смета составляется в расчете на проведение конкурса или аукциона на право пользования участком недр для двух участников. Сумма сбора, подлежащая уплате каждым участником конкурса или аукциона, определяется делением общей суммы расходов, учтенных в Смете, на два и округляется до полного рубля в соответствии с действующим порядком округления.

В случае если участник не был допущен к участию в аукционе или его отмены после сбор возвращается плательщику.

В силу незначительного размера сбора он редко бывает предметом спора, соответственно рассмотрение спорных моментов и выводов судебной практике по вопросам его возврата по мнению автора является не целесообразным.

Разовый платеж за пользование недрами при наступлении определенных событий, оговоренных в лицензии в виде стартового размера разового платежа

 Данный вид платежа таит в себе много нюансов и нередко становится предметом судебных баталий, потому рассмотрим его более подробно.

Итак, что такое минимальный (стартовый) размер разового платежа применительно к аукциону? Это стартовая цена лота при открытии аукциона, от этой суммы рассчитывается шаг аукциона и именно эта сумма растет с каждым новым шагом. Когда, после троекратного объявления очередной цены лота, с учетом прибавленных к стартовому платежу шагов аукциона, никто из участников не перебил предложение другого участника, цена лицензии (допустим такую условную формулировку) считается определенной и именно эту цену предстоит оплатить победителю аукциона.

Не смотря на то, что в случае проигрыша аукциона недропользователю не придется оплачивать разовый платеж все же при принятии решения об участии или не участии в аукционе не маловажным является то сколько придется заплатить если победа в аукционе будет одержана, при том, что в основном на аукцион выставляются запасы по категории С2 и прогнозные ресурсы.

Недропользователь несет определенные риски, когда платит за совмещенную лицензию (геологическое изучение, разведка и добыча) значительные суммы, а запасов может не оказаться или при аукционе на участок недр содержащие запасы по категории С2 прописанные в условиях и порядке проведения торгов запасы не подтвердятся (для автора профессионально интересным является вопрос возможности взыскания уплаченного размера разового платежа при неподтверждении запасов или прогнозных ресурсов. Автор обращается к читателям с просьбой рассказать о своем горьком опыте по данной проблеме).

В соответствии со статьей 40 Закона РФ «О недрах», минимальные (стартовые) размеры разовых платежей за пользование недрами устанавливаются в размере не менее чем десять процентов величины суммы налога на добычу полезных ископаемых в расчете на среднегодовую мощность добывающей организации, за исключением разовых платежей за пользование недрами, устанавливаемых в отношении нефти и (или) газового конденсата.

Итак, выше указанно общее принципы исчисления размера минимального (стартового размера разового платежа, который применим ко всем видам лицензий, аукционы по которым проводят либо Роснедра и его территориальные подразделения, либо субъекты РФ (за исключением нефти и(или) газового конденсата).

Поскольку в статье 40 Закона РФ «О недрах» содержится словосочетание «в размере не менее», логично что имеются уточняющие нормативные документы, конкретизирующие это положение.

Далее ситуация развивается уже интересно. Приказом Минприроды России от 30 сентября 2008 г. N 232 «Об утверждении Методики по определению стартового размера разового платежа за пользование недрами» конкретизирует порядок расчета стартового размера разового платежа. В документе приводится множество формул и поправочных коэффициентов, которые будут сложны для восприятия в рамках данной статьи, но вкратце платеж рассчитывается следующим образом: Среднегодовая мощность добывающей организации умножается на среднюю стоимость полезного ископаемого (цена реализации), от полученной сумы высчитывается размер НДПИ (для песка это 5,5%), делится на 10. Конечно там еще применяются различные повышающие, понижающие коэффициенты, но не суть, краткий расчет мной приведет в предыдущем предложении.

Следует отметить, что если для Роснедра и его территориальных подразделений приведенная методика расчета является обязательной, то для субъектов РФ при аукционах в отношении местных участков недр методика носит рекомендованный характер.

При расчете размера платежа возникает много нюансов, в частности каждый элемент формулы, кроме значения «10», на который следует делить все полученное является спорным. Не касаясь дискуссии по исчислению НДПИ разберем два основных значения формулы.

Среднегодовая мощность добывающей организации — согласно методических рекомендаций по общему правилу определяется как как отношение объема извлекаемых запасов к сроку разработки месторождения. Но на практике приходится сталкиваться с ситуациями, когда в качестве среднегодовой мощности применяют годовой уровень добычи, прописанной в лицензии, которая далеко не всегда совпадает с величиной насчитанной согласно методики и, к сожалению, не совпадает таким образом, что приводит к завышению стартового платежа.

Стоимость единицы добытого полезного ископаемого — определяется на основании сведений о ценах производителей добытого полезного ископаемого за период 6 месяцев, предоставляемых два раза в год по состоянию на 30 июня и 31 декабря Федеральной службой государственной статистики, т.е. Организатор аукциона обязан запросить сведения у Росстата и именно их применять для расчета платежа. На данном этапе автору приходилось сталкиваться с такими ситуация как использование организатором для расчета стартового платежа стоимости песка строительного своих сведений о средней цене; использование цены предоставленной Росстатом, но без ее уменьшения на НДС, акциз и расходов по доставке и прочее прочее.

Согласно Методики расчета стразового разового платежа, если применить среднюю стоимость реализации не представляется возможным применению подлежит цена, используемая при заключении государственных и муниципальных контрактов. Такие цены, в соответствии с Градостроительным Кодексом РФ, утверждаются в установленном законом порядке и публикуются в справочниках территориальных сметных нормативов, например, «Территориальные сметные цены на материалы, изделия и конструкции, применяемые в строительстве». Кажется, удивительным, но разница между ценной предоставляемой Росстатом и ценой, насчитанной с помощью территориальных сметных нормативов отличается в 4 раза! (на столько цены, используемые для заключения государственных и муниципальных контрактов ниже цен Росстата).

Далее, выше мы рассмотрели общие правила определения стартового разового платежа. Как говорилось ранее Метода расчета является рекомендательной для субъектов РФ.   Зачастую в каждом регионе имеются свои методики расчета платежа, которые в общем схожи с приведенной выше, но не предусматривают деление на значения «10», либо предусматривают деление на значение ниже «10». Тут тоже есть на что обратить внимание, в частности на то, что региональные методики расчета стартовых размеров платежей отвечают таким признакам как:

  • являются неоднократного применения
  • обязательны для неопределенного круга лиц

Этих признаков достаточно для квалификации региональных методик как нормативно правовых актов, а соответственно вступают в силу не ранее их официального опубликования и регистрации. Если региональная метода не зарегистрирована, то применению подлежит методика, утвержденная приказом МПР.

От куда автор черпает утверждение о применении федеральной методики в случае отсутствия региональной? Отвечаю, из судебной практики. В практике встречаются случаи в иных вопросах недропользования, когда федеральный законодатель предоставляет региона самостоятельно определить тот или иной порядок, этот порядок субъектом не определяется. Суд применяет федеральный порядок, обязательный только для Роснедр, например в случаях когда на уровне региона не разработан механизм приостановления и досрочного прекращения права пользования недрами или когда такой порядок резко отличается в не пользу недропользователя суд, говоря о недопущении ставить пользователей местными участками недр в положение менее выгодное чем недропользователь имеющие лицензию Роснедр, сопоставляет действия регионального лицензирующего органа с административным регламентом Роснедра.

Может ли потенциальный участник действовать по направлению к установлению размера стартового разового платежа в законный вид? Да можно! Проведя определённую работы можно рассчитывать на существенное снижение стартового разового платежа.

Вопрос-ответ

Организацией была получена лицензия на разведку и добычу формовочного и стекольного песка. Утверждены запасы формовочных и стекольных песков, разработан и согласован технический проект разработки месторождения, а также другая необходимая документация для ведения работ. Недропользователь начал добычные работы, но в связи с отсутствием спроса на стекольные и формовочные пески, продает их как строительный песок для строительных работ и дорожного строительства. При этом НДПИ недропользователь платит как за добычу формовочного и стекольного песка. Для легализации продажи песка недропользователь оформил сертификат соответствия (качества) на продукцию как строительный песок. Просим сообщить, законен ли данный способ ведения работ и какие правовые последствия могут быть в данном случае?

При ответе на поставленный вопрос следует учесть сложное правовое регулирование торгового оборота полезных ископаемых. Сложность обусловлена регулированием добычи и продажи полезногых ископаемых одновременно нормами гражданского законодательства и законодательством о недрах. Рассмотрим ситуацию с точки зрения обоих отраслей права.

Гражданско-правовое регулирование. Согласно статьи 2 ФЗ от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ «О техническом регулировании», сертификат соответствия  — это документ, удостоверяющий соответствие объекта требованиям технических регламентов, документам по стандартизации или условиям договоров.

Получается, получив сертификат соответствия, Вы подтвердили, что добываемые формовочные (стекольные) пески полностью соответствуют стандартам предъявляемым к строительным пескам, что исключает какую либо противоправность в Ваших действиях во взаимоотношениях с контрагентами. Также исключаются и такие риски как оспаривание сделки по продаже песка по причине введения покупателя в заблуждение относительно потребительских свойств товара или обмана потребителя.

Сертификат соответствия не изменяет объект исследования и не изменяет вид полезного ископаемого, а лишь подтверждает его пригодность и для иных целей.

Законодательство о недрах. Формовочные, стекольные пески и пески строительные относятся к разным уровням. Так, лицензии на право пользование недрами на первые пески, в большинстве случаев, выдаются территориальными подразделениями Роснедра, вторые же пески относятся к общераспространенным полезным ископаемым (ОПИ) и лицензии на право пользование ими выдают уполномоченные органы государственной власти субъекта РФ.

Запасы формовочных и стекольных песков ставятся на государственный баланс по результатам рассмотрения отчетов о геологоразведочных работах государственной комиссией по запасам полезных ископаемых (ГКЗ). Постановка на государственный баланс означает, в том числе и то, что определен вид полезного ископаемого и его количество. Изменение данных содержащихся в государственном балансе осуществляется, как правило, по результатам добычных работ (списание) и в связи с переоценкой запасов полезного ископаемого.

Если бы было установлено, что месторождение содержит не формовочные и стекольные пески как это установила ГКЗ, а строительные, последствием могло бы стать досрочное прекращение права пользования недрами. Однако, как было сказано выше, изменение вида полезного ископаемого не произошло, а лишь была подтверждена возможность использовать его и как строительного песка. Таким образом, риска досрочного прекращения лицензии не имеется.

В тоже время, в некоторых условиях пользования недрами содержится указание для чего может быть использовано полезное ископаемое (например, «для изготовления «железобетонных конструкций», «для стекольной промышленности», для «общестроительных нужд» и т.д.). Поскольку такое указание является  одним из условий пользования недрами, то оно обязательно для недропользователя и за его нарушение могут наступить негативные последствия в виде приостановки и/или досрочного прекращения права пользования недрами, отказа в продлении срока и иные последствия. С целью исключения описанного риска рекомендуем изучить условия пользования недрами и при наличии  в них ограничений по использованию добытого полезного ископаемого инициировать процедуру внесения изменений в лицензию на право пользование недрами.

Взаимоотношения с налоговым органом при исполнении обязанности по исчислению и уплате НДПИ. 

Какие либо основания для изменения порядка исчисления и уплаты налога у Вашей компании отсутствуют, поскольку для налоговых правоотношений, в рассматриваемом случае, определяющее значение имеет не способ использования объекта налогообложения, а его вид. У Вас же песок согласно данных государственного баланса относятся к формовочным и стекольный, строительным они лишь соответствуют.

Изъятие земельного участка у третьих лиц для целей ведения добычных работ

Право недропользователя на добычу полезных ископаемых при наличии лицензии имеет множество гарантий. Одной из таких гарантий является право на изъятие земельного участка в пределах горного отвода у третьих лиц — собственников.

В соответствии со статьёй 25.2. Федерального Закона «О недрах», прекращение прав граждан и юридических лиц на земельные участки и водные объекты, необходимые для ведения работ, связанных с пользованием недрами, осуществляется в соответствии с гражданскимземельнымводным законодательством и настоящим Законом.

Таким образом, законодатель допускает изъятие для государственных или муниципальных нужд земельных участков, в том числе лесных участков, если такие земельные участки необходимы для ведения работ, связанных с пользованием недрами.

Схематично порядок изъятия законодатель прописал следующий:

  1. Недропользователь, имеющий уточненный горный отвод и утвержденный в установленном порядке технический проект на добычу полезного ископаемого обращается к собственнику земельного участка с просьбой передать права на него (купля-продажа, аренда). Стороны вправе согласовать приемлемую для обоих стоимость.
  2. В случае отказа собственника земельного участка, недропользователь вправе обратиться с соответствующим ходатайством в уполномоченный орган (в какой именно орган обращаться зависит от вида полезного ископаемого). После поступления ходатайства уполномоченный орган начинает процедуру изъятия для государственных нужд.
  3. Стоимость земельного участка определяется независимым оценщиком. Изъятие осуществляется за счет недропользователя.

Основные начала изъятия земельного участка урегулированы Земельным Кодексом в главе 7.1. (статьи с 56.2-56.12). В отношении общераспространенных полезных ископаемых детализирующие положения, устанавливающие конкретные сроки, требования к ходатайству и прочее раскрываются в региональных нормативных актах (закон, постановление, регламент).

Согласно пункта 13 статьи 56.10 Земельного Кодекса возмещение за изымаемые земельные участки и (или) расположенные на них объекты недвижимого имущества осуществляется за счет средств соответствующего бюджета бюджетной системы Российской Федерации или в случае, если решение об изъятии принято на основании ходатайства об изъятии, поданного организацией, указанной в пунктах 1 и 2 статьи 56.4 настоящего Кодекса, за счет средств указанной организации.

Данный подход нашел свое отражение и в судебной практике. Так, Верховный Суд РФ в своем Обзоре судебной практики по делам, связанным с изъятием для государственных или муниципальных нужд земельных участков в целях размещения объектов транспорта (утв. Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 10 декабря 2015 г.) указал, что  случае принятия решения об изъятии земельных участков на основании ходатайства об изъятии организация, подавшая такое ходатайство, в частности, несет расходы по опубликованию сообщения о планируемом изъятии земельных участков и размещении информации на информационных щитах (пункт 2 статьи 56.5 ЗК РФ), принимает участие в подготовке и заключении соглашения об изъятии земельных участков (пункт 1 статьи 56.7 ЗК РФ, статья 56.10 ЗК РФ), выплачивает возмещение за изымаемые земельные участки (пункт 13 статьи 56.10 ЗК РФ), а также имеет право обращаться в суд с иском о принудительном изъятии земельного участка и (или) расположенных на нем объектов недвижимости (пункт 10 статьи 56.10ЗК РФ).

Как говорилось выше прежде чем обратиться с ходатайством об изъятии рационально будет провести обсуждение с собственником земельного участка о возможности выкупа земли в добровольном порядке. Такой переговорный процесс, в случае положительного результата, сохранит недропользователю много времени и позволит приступить к пользованию недрами в сроки установленные в условиях пользования к лицензии. Также недропользователь должен понимать, что заключение договора для него является добровольным и он не обязан соглашаться на кабальные условия сделки.

При предложении собственником земельного участка необоснованно высокой цены, недропользователь вправе отказаться от заключения договора, в этом случае наступают последствия схожие с отказом собственника от заключения договора и возникает право на обращение с ходатайством об изъятии земельного участка, которое будет рассмотрено, а земельный участок изъят в установленном законом порядке.

Стадия изъятия земельного участка является сложным процессом, требующим формирование позиции в самом его начале и последовательная реализация на всем протяжении процедуры. Чтобы не поставить себя в невыгодное положение необходимо выверять и сопоставлять каждый шаг не только с законодательством но и с правоприменительной практикой в данном направлении.

Ожидаемыми способами защиты собственника земельного участка может стать оспаривание горного отвода и тех. проекта на добычу, попытка доказать, что к изъятию заявлено больше земли чем это необходимо для пользования недрами. К сожалению, имеется и отрицательная судебная практика, так иногда суды «обрезают» изымаемый участок руководствуясь исключительно границами залежи утвержденных запасов, в то время как для добычи нужны еще земли нацеленные на техническое обеспечение горных работ, согласно технического проекта.

Учитываем потери при определении налогооблагаемой базы по НДПИ

В соответствии с пунктом пп. 1 п. 1 ст. 342 НК РФ установлено, что при добыче полезных ископаемых в части нормативных потерь полезных ископаемых налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов.

Налоговый кодекс под нормативными потерями подразумевает фактические потери полезных ископаемых при добыче, технологически связанные с принятой схемой и технологией разработки месторождения, в пределах нормативов потерь, утверждаемых в порядке, определяемом Правительством РФ.

В целях уменьшения налога учитываются фактические потери, в свою очередь фактическими потерями ПИ признается разница между расчетным количеством ПИ, на которое уменьшаются запасы ПИ, и количеством фактически добытого полезного ископаемого, определяемым по завершении полного технологического цикла по добыче ПИ. Фактические потери полезного ископаемого учитываются при определении количества добытого полезного ископаемого в том налоговом периоде, в котором проводилось их измерение, в размере, определенном по итогам произведенных измерений (абзац 2 п. 3 ст. 339 НК РФ).

Фактические потери нужно доказать, доказать можно по результатам маркшейдерских замеров, маркшейдерские замеры проводятся в лучшем случае раз в полгода, а налоговым периодом по НДПИ является календарный месяц. Можно ли собрать воедино все перечисленные составляющие? Как вообще учесть потери и снизить налог? Об этом мы и хотим Вам рассказать в данной пометки.

Отвечает юридический советник Ассоциации недропользователей Воронежской области — Шабанов Сергей, управляющий партнер Юридического центра Шабанова, специализирующимся на вопросах природопользования и охране окружающей среды

Складывается ситуация, при которой недропользователь в течении 5 месяцев не указывает в отчетности потери потому что замеры еще не проводились, а на шестой месяц выставляет потери за полгода сразу.

Автор статьи, с учетом накопленного опыта, проанализировав законодательство и судебную практику приходит к выводу о правомерности такого подхода. Именно в том налоговом периоде, когда осуществлялись замеры и нужно учитывать фактические потери за предыдущие месяца.

Налоговые органы не всегда входят в положение и принимают такой расчет, в этом случае можно защищать свои права в судебном порядке и с учетом имеющейся судебной практики вероятность победы, при должном нормативном обосновании, достаточно высока.

Ассоциация готова поддерживать недропользователей не только в стремлении менять законодательство и высказывать мнения на различных площадка с последующим обеспечением сопровождения идеи во всех инстанциях, но и в аналогичных описанной ситуациях.

Напоминаем, что члены Ассоциации получают доступ к профессиональным юридическим услугам в сфере недропользования с дисконтом в 50%.

В заключении Ассоциация делится с вами информацией о результатах своей деятельности за май, которую мы не останавливали ни на минуту. В мае 2020 года произошло два значимых для недропользователей области события:

  1. Администрация Воронежской области в лице Логвинова Виктора Ивановича поддержала Ассоциацию в вопросах наведения порядка в регионе по пресечению незаконной добычи, добычи с отклонением от условий лицензий и технических проектов, вопросах объединения усилий по вопросам рекультивации земель на отработанных и брошенных участках недр, а также в столь значимом вопросе как создание профильной рабочей группы «Охрана окружающей среды и рациональное природопользование при осуществлении деятельности по добычи полезных ископаемых».

Главам муниципальных районов будут рекомендовано оказывать всяческое содействие деятельности Ассоциации, а при необходимости участвовать в рабочей группе.

Заместитель председателя правительства поручил Департаменту природных ресурсов и экологии проработать детали реализации нашей инициативы, была организована встреча с руководством Департамента, на которой инициатива была одобрена и признана необходимой для Воронежской области. Работы по выявлению мест незаконной добычи, добычи с нарушением условий лицензий и технических проектов, а также работы по рекультивации брошенных карьеров уже начаты.

  1. В ходе встречи представителей Ассоциации недропользователей и руководства Росстата по Воронежской области была достигнута договоренность о сотрудничестве в части участия членов Ассоциации в принятии решений по вопросам определения среднерыночной стоимости полезных ископаемых и непосредственно связанных с добычей работ и услуг.

Вступая в наши ряды Вы получаете возможность оказывать реальное положительное влияние на отрасль в регионе меняя ее к лучшему!

Информация

Ассоциация недропользователей Воронежской области при поддержки Юридического центра Шабанова продолжает информировать Вас о значимых изменениях в законодательстве по вопросам природопользования и охране окружающей среды.

03 апреля 2020 года Правительством принято Постановление №440 «О продлении действия разрешений и иных особенностях в отношении разрешительной деятельности в 2020 года»

В вышеуказанном Постановлении Правительством приняты следующие важные для держателей лицензий на пользование недрами решения:

  1. Продлить действие срочных лицензий и иных разрешений по перечню срочных лицензий и иных разрешений, сроки действия которых истекают (истекли) в период с 15 марта по 31 декабря 2020 года и действие которых продлевается на 12 месяцев.
  2. При наступлении в период действия настоящего постановления срока подтверждения соответствия юридического лица, физического лица, Индивидуального предпринимателя обязательным требованиям, уполномоченным органам поручено принять одно из следующих решений: А) о переносе сроков прохождения данных процедур на период до 12 месяцев; Б) очередное подтверждение соответствия юридического лица, физического лица, индивидуального предпринимателя обязательным требованиям, предусматривающим переоформление разрешения или периодическое подтверждение соответствия (компетентности), переаттестацию, повторную сертификацию, повторную экспертизу, считается пройденным.
  3. Уполномоченным органам поручено временно сократить перечень лицензионных требований (требований применительно к деятельности, действиями, в отношении которых получено разрешение).
  4. В отношении лицензий, разрешений, перечисленных в части 1 статьи 12 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности», предусмотренных приложениями N 1 и 2 к настоящему постановлению, в случае изменения места нахождения юридического лица, места жительства индивидуального предпринимателя, места осуществления лицензируемого вида деятельности или деятельности, в отношении которой выдано разрешение, связанного с переименованием географического объекта, переименованием улицы, площади или иной территории, изменением нумерации, переоформление лицензии, разрешения не требуется.

Нам кажется, что сейчас самое время пересмотреть свои лицензии на право пользования недрами и обратиться, посредством электронной почты, в Департамент природных ресурсов и экологии Воронежской области или Центрнедра с заявлением об исключении из условий пользования недрами некоторых излишних требований, в том числе и требования о необходимости придерживаться ежегодного объема добычи.

 

С уважением и наилучшими пожеланиями,

Генеральный директор АНВО

Щеглов А.В.

Продолжайте добывать несмотря ни на что!

Уважаемые недропользователи! Сегодня многие добывающие компании столкнулись с трудностями, связанными с введением режима повышенной готовности на территории Воронежской области.

Нашим правовым советником — управляющим партнером Юридического центра Шабанова, проведен тщательный анализ, всех принятых изменений и мы с уверенностью заявляем, что добывающие компании относятся к категории непрерывно действующих предприятий и вправе продолжать свою хозяйственную деятельность!

Однако просто продолжать добычные работы чревато привлечением к ответственности в виде административного штрафа от 100 000 до 300 000 рублей или от 200 000 до 500 000 рублей или административное приостановление деятельности сроком до 90 дней либо к уголовной ответственности.

Для того чтобы продолжить добычные работы и не волноваться о возможном привлечении к ответственности необходимо разработать ряд внутренних документов, предпринять меры по соблюдению гигиенических требований, а также подготовить и утвердить правовое обоснование права на продолжение хозяйственной деятельности.

При наличии заинтересованности в подготовке всего необходимого пакета документов для продолжения хозяйственной деятельности без каких-либо рисков привлечения к административной и уголовной ответственности просим связаться с нами по телефону: 8(910)249-77-53 генеральный директор Ассоциации недропользователей Воронежской области Щеглов Андрей Владимирович или 8(951)850-91-83 правовой советник АНВО Шабанов Сергей Валерьевич.

Также напоминаем Вам, что членам Ассоциации НВО действуют следующие преимущества:

  1. Юридическая консультация бесплатно.
  2. Остальные юридические услуги со скидкой в размере 50%.

С уважением и наилучшими пожеланиями,

Генеральный директор АНВО Щеглов А.В.